臧小麗在接到21世紀(jì)網(wǎng)電話，當(dāng)聽到談?wù)撽柮夯r，第一句話便是，“陽煤化工的行為太惡劣了。”

藏小麗是指，11月25日，陽煤化工收到四川證監(jiān)局的四份罰單，罰單顯示，陽煤化工信披多次違規(guī)，更為惡劣的是，在2012年年報中，虛增利潤42億，占到當(dāng)年銷售額的19.66%。

臧小麗是北京盈科律師事務(wù)所合伙人、證券維權(quán)律師。包括臧小麗在內(nèi)的多位律師在接受21世紀(jì)網(wǎng)采訪時均表示處罰“太輕”，對于想要維權(quán)的投資者而言，因?yàn)椴粷M足上訴的條件，現(xiàn)在連想要上訴的門檻都邁不進(jìn)去。

“陽煤化工違法‘零成本’，也是在變相‘鼓勵’更多的上市公司違法違規(guī)。”浙江裕豐律師事務(wù)所高級合伙人厲健說，因?yàn)樘幜P太輕，違法的成本太低，希望證監(jiān)會予以立案調(diào)查。

21世紀(jì)網(wǎng)同時發(fā)現(xiàn)，今年10月14日到11月1日陽煤化工“15連陰”之前的第三季度，前十大流通股東撤離五席。里面既有一年前便建倉的自然人，亦有一個月便出走的短線投機(jī)者。

只能說，就是這么巧。

信披屢次嚴(yán)重違規(guī)

從去年借殼上市后，陽煤化工的信披問題便一直存在。

11月25日，陽煤化工收到四川證監(jiān)局的四份罰單，這四份罰單針對陽泉煤業(yè)[-1.15%資金研報]集團(tuán)、陽煤化工及相關(guān)責(zé)任人做出責(zé)令與警示的決定。

這四份罰單主要表現(xiàn)陽煤化工的問題，便是信披屢次嚴(yán)重違規(guī)。

罰單顯示，2012年，陽煤化工子公司山西陽煤豐喜肥業(yè)（集團(tuán)）有限責(zé)任公司（以下簡稱“豐喜集團(tuán)”）向陽煤集團(tuán)（陽煤集團(tuán)是陽煤化工的控股股東）的全資控股公司太原國際貿(mào)易有限公司（以下簡稱“太原國貿(mào)”）發(fā)生銷售金額28.04億元，豐喜集團(tuán)及其子公司向太原國貿(mào)發(fā)生采購金額28.68億元。

發(fā)生金額的具體過程是，2012年2月至11月，豐喜集團(tuán)與太原國貿(mào)簽訂合同18份，這18份合同的銷售存在票據(jù)和資金流轉(zhuǎn)，但不存在實(shí)物的流轉(zhuǎn)，即標(biāo)的產(chǎn)品并未真正實(shí)現(xiàn)銷售。但在陽煤化工的合并報表中，豐喜集團(tuán)對太原國貿(mào)的銷售、采購分別列示并確認(rèn)，未抵銷或者調(diào)整。

幾乎一樣的手法，陽煤化工其他子公司河北正元、齊魯一化等也與太原國貿(mào)產(chǎn)生了與上述交易模式相同的化肥貿(mào)易，共發(fā)生銷售金額14.61億元、采購金額12.95億元。

但事實(shí)上，這些產(chǎn)品并未實(shí)際轉(zhuǎn)移出陽煤化工，陽煤化工卻在年報中確認(rèn)銷售收入和成本。這種做法違反了《企業(yè)會計準(zhǔn)則第14號—收入》的相關(guān)規(guī)定。

四川證監(jiān)局調(diào)查后發(fā)現(xiàn)，陽煤化工多計收入約占陽煤化工2012年披露的年銷售收入216億元的19.66%。陽煤化工的這種行為，顯然違反了《上市公司信息披露管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。

這是陽煤化工今年第二次受四川證監(jiān)局的責(zé)令處罰了。在6月24日，四川證監(jiān)局便曾下發(fā)《關(guān)于對陽煤化工股份有限公司采取出具警示函措施的決定》，決定顯示，陽煤化工在3月28日的公告及2012年年報中，對研發(fā)支出、公司新年度經(jīng)營計劃、資金需求、重組盈利承諾以及上市公司控股股東經(jīng)營成果、財務(wù)狀況、現(xiàn)金流和未來發(fā)展戰(zhàn)略等情況，沒有做到充分披露。

今年2月22日至25日，陽煤化工連續(xù)3個交易日達(dá)到漲幅限制，但是在2月27日在披露股票異常波動交易時，并未向外界告知有重大事項(xiàng)。

而事實(shí)是，在2月25日前，上市公司曾多次討論利潤分配預(yù)案；2月25日，總經(jīng)理馬安民、董事會秘書楊印生、財務(wù)總監(jiān)王強(qiáng)等商議，初步擬定提出每10股轉(zhuǎn)增15股的分配預(yù)案，但是在2月27日卻披露“無應(yīng)披露的重大事項(xiàng)”——明顯的內(nèi)容不實(shí)。

隨后，3月28日，陽煤化工披露2012年年報、同時公告每10股轉(zhuǎn)增15股的分配方案。在后來的向上交所的回復(fù)中，稱是在3月5日的時候，提出的這個方案——這便與事實(shí)上的2月25日的真實(shí)情況不符。

同時，陽煤化工在內(nèi)幕信息知情人登記中也多處不符合相關(guān)的規(guī)定。另外還存在關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金遭占用的事實(shí)，亦違反了相關(guān)的規(guī)定。

還有，在今年1月9日，上市公司董事會審議通過并對外披露審議同意為豐喜重裝提供4億元的擔(dān)保，1月21日，擔(dān)保發(fā)生時，被擔(dān)保對象卻變成了豐喜重裝的全資子公司豐喜化工。這也違背了對上市公司信披規(guī)定的相關(guān)條例。

違規(guī)成本太低

信披嚴(yán)重違規(guī)的同時，更為嚴(yán)重的一個現(xiàn)象出現(xiàn)：虛構(gòu)營收42億元，占當(dāng)年銷售收入的19.66%。

四川證監(jiān)局稱，鑒于陽煤化工多次信披嚴(yán)重違規(guī)，根據(jù)相關(guān)規(guī)定，決定對上市公司采取出具警示函并記入證券期貨市場誠信檔案的監(jiān)管措施，“提醒上市公司針對相關(guān)違規(guī)事項(xiàng)作出整改”。

同時，對陽煤化工總經(jīng)理馬安明、董事會秘書楊印生、財務(wù)總監(jiān)王強(qiáng)出具警示函措施的處罰決定，同時記入證券期貨誠信檔案；責(zé)令時任董事長裴西平、現(xiàn)任總經(jīng)理馬安民、財務(wù)總監(jiān)王強(qiáng)參加上交所或上市公司協(xié)會舉辦的最近一期上市公司董事、高管培訓(xùn)，將該監(jiān)管措施記入證券期貨誠信檔案。

浙江裕豐律師事務(wù)所高級合伙人、證券基金律師厲健向21世紀(jì)網(wǎng)表示，陽煤化工信披違法情節(jié)極其嚴(yán)重，尤其是針對2012年虛增營收入高達(dá)42.47億元的惡劣行徑。

在北京盈科律師事務(wù)所合伙人藏小麗看來，根據(jù)《刑法》的相關(guān)規(guī)定，理應(yīng)對陽煤化工實(shí)施更加嚴(yán)重的處罰。

藏小麗的判斷根據(jù)來自《刑法》對信披問題的相關(guān)規(guī)定。

《刑法》第一百六十一條規(guī)定：“依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。”

那么，何為“嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他的嚴(yán)重情節(jié)呢？”

藏小麗認(rèn)為，可根據(jù)《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(二)》第六條的相關(guān)規(guī)定，來認(rèn)定是否立案追訴。

藏小麗稱，可根據(jù)該規(guī)定中“(八)多次提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財務(wù)會計報告，或者多次對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露的”的這條規(guī)定，對陽煤化工立案調(diào)查。

“上市公司信息披露違規(guī)的成本的確太低了，證監(jiān)會光靠處罰根本鎮(zhèn)不住。《刑法》第一百六十一條規(guī)定了違規(guī)披露重要信息罪、不披露重要信息罪。但實(shí)踐中，很少有被追訴的。”

“但真正達(dá)到追究標(biāo)準(zhǔn)被移送的很少，公檢法在懲處證券犯罪的時候，打擊力度根本不夠。”藏小麗進(jìn)一步表示。

同時，多位律師表示，現(xiàn)在即便有陽煤化工的投資者想上訴維權(quán)，都沒有權(quán)利。

根據(jù)證券虛假陳述司法解釋，上市公司信息披露違法被證監(jiān)會處罰或被財政部處罰或被人民法院作出刑事判決，只有符合前置條件之一，權(quán)益受損的投資者才可以依法起訴索賠。

厲鍵指出，根據(jù)《證券法》第一百九十三條的規(guī)定，證監(jiān)會可責(zé)令陽煤化工改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款；對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

“四川證監(jiān)局出具警示函不屬于行政處罰，因此，權(quán)益受損的投資者連索賠門檻都無法邁入，當(dāng)務(wù)之急是呼吁證監(jiān)會盡快立案調(diào)查，盡快做出行政處罰。”厲健說。

三季度蜂擁出走

目前來看，存在的另一個關(guān)鍵問題是，沒有直接證據(jù)證明，投資者的損失來自于陽煤化工的信披違規(guī)及營收虛增。

事實(shí)上，11月28日，陽煤化工并未受此消息多大影響，截止當(dāng)日收盤下跌2.23%。雖然在此前的10月14日到11月1日，陽煤化工走出了一個“15連陰”。

K線圖顯示，從10月14日開始，陽煤化工的股價開始下跌。截至11月1日收盤，上市公司連續(xù)15個交易日下跌，股價從10月14日開盤的11.18元∕股跌至11月1日收盤的6.89元∕股，下跌幅度高達(dá)38.4%。

今年5月17日，陽煤化工每10股轉(zhuǎn)增15股。在此之前，從去年12月27日最低點(diǎn)的14.99元∕股到5月13日最高的30元∕股，陽煤化工一騎絕塵，扶搖而上，漲幅達(dá)100.13%。<